К вопросу о понятии порнографии для целей уголовно-правовой охраны общественных отношений

По данным различных исследований от 86 до 98 % мужчин и от 56 до 85 % женщин вовлечены в потребление порнографической продукции [2]. Но количество осужденных лиц по преступлениям в сфере изготовления и оборота порнографии относительно невелико. В 2015 году число осужденных по вступившим в законную силу приговорам судов Российской Федерации составило по ст. 242 УК РФ – 82, по ст. 242¹ УК РФ – 85, по ст. 242² УК РФ – 5; в 2016 году по ст. 242 УК РФ – 203, по ст. 242¹ УК РФ – 166, по ст. 242² УК РФ – 6; за первое полугодие 2017 года по ст. 242 УК РФ – 78, по ст. 242 УК РФ – 92, по ст. 242² УК РФ – 7[3].

Порнография является очень древним понятием – даже на стенах пещер первобытных людей были изображены рисунки подобного характера, наравне со сценами охоты на мамонта. Однако по сути порнография – аморальное явление, представляющее опасность для людей, она негативно действует на эстетические чувства и разрушает моральные ценности. Противодействие распространению порнографии осуществляется не только на внутригосударственном, но и на международном уровне на основе конвенций и международных договоров. Самой важной из них является Женевская конвенция о пресечении обращения порнографических изданий и торговли ими 1923 г. [4].

Однако ни на международном уровне, ни в российском национальном законодательстве нет общего определения порнографии. Не выработано таковое понятие и судебной практикой. Только в Федеральном законе от 29.12.2010 г. № 436-ФЗ «О защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию»[5] дано расплывчатое понятие информации порнографического характера, под которой понимается информация, представляемая в виде натуралистических изображения или описания половых органов человека и (или) полового сношения либо сопоставимого с половым сношением действия сексуального характера, в том числе такого действия, совершаемого в отношении животного.

Отсутствие в российском законодательстве соответствующих определений обусловливает трудности доказывания по данной категории преступлений и влечет судебные ошибки. В науке российского уголовного права предпринимаются попытки дать определение рассматриваемому понятию, но их нельзя признать в полной мере удачными. Они или неполны, или изобилуют оценочными категориями, или же включают признаки, допускающие различное толкование.

В частности, А.В. Наумов дает следующее определение порнографическим материалам: «материал или предмет является порнографическим, если он, взятый как целое, направлен на возбуждение похоти (грубо чувственного полового влечения) и если в явной, очевидно циничной, непристойной форме изображает половое влечение человека, и при этом не имеет существенной литературной, художественной или научной ценности» [6].

Существует и другое мнение. Под порнографическими материалами предлагается понимать «кино- и видеофильмы, печатные издания, изображения, фотографии, т.е. произведение, основным содержанием которых является изображение анатомических или физиологических потребностей сексуальных отношений», а под предметами – «статуэтки, макеты половых органов и т. п.»[7].

Р.С. Джинджолия определяет порнографию как «описание или изображение половых органов, полового акта, половых аномалий и изощрений в непристойном виде, осуществленное вопреки нравственным принципам эротического искусства, с нарушением требований научной сексологии и педагогики, способные вызвать извращенное сексуальное чувство» [8].

О.Ш. Петросян понимает под порнографией «непристойное, грубонатуралистическое, циничное изображение сексуальной жизни, публично фиксирующее внимание потребителя информации на половых органах персонажей с целью возбуждения грубочувствительного полового влечения и удовлетворения половой страсти»[9].

М.В. Гусарова описывает порнографию как «детальную демонстрацию половых органов либо полового акта, умышленно созданную с целью производства сильного полового возбуждения, не обладающую при этом культурной, научной и исторической ценностью, и являющуюся по своей сути оскорбительной для общественной нравственности» [10].

В международном праве легально существует только лишь понятие «детской порнографии» и закреплено оно в Факультативном Протоколе к Конвенции о правах ребенка, касающегося торговли детьми, детской проституции и детской порнографии от 25.05.2000 г. [11]. Под таковой понимается любое изображение какими бы то ни было средствами ребенка, совершающего реальные или смоделированные откровенно сексуальные действия, или любое изображение половых органов ребенка, главным образом в сексуальных целях. Это же определение дублируется в Конвенции Совета Европы о защите детей от сексуальной эксплуатации и сексуальных злоупотреблений от 25.10.2007 г. (CETS № 201) [12], и очень похожее определение содержится также в Конвенции о преступности в сфере компьютерной информации от 21.11.2001 г. (ETS № 185) [13].

Все вышеуказанные определения порнографии оценочны и субъективны, и основываются лишь на личных внутренних предположениях. Более обоснованным видится понятие, которое предлагает М.М. Зазирная: «под порнографией понимается представленная в реалистической, детальной форме при отсутствии иной, кроме сексуальной, тематики и какой-либо проблематики, преследующая цель вызвать сексуальное возбуждение у лица, ее воспринимающего, и не преследующая каких-либо иных целей информация:

• о половом сношении, мужеложстве, лесбиянстве, иных действиях сексуального характера с применением насилия или с угрозой его применения к участвующему в них лицу или к другим лицам либо с использованием беспомощного состояния лица;
• о половом сношении, мужеложстве, лесбиянстве, иных действиях сексуального характера с несовершеннолетним;
• об иных действиях сексуального характера с телами умерших;
• об иных действиях сексуального характера с животными;
• о половом сношении, мужеложстве, лесбиянстве, иных действиях сексуального характера, сопряженных с осквернением мест захоронения, надмогильных сооружений или кладбищенских зданий, предназначенных для церемоний в связи с погребением умерших или их поминовением» [14].

Таким образом, ключевыми признаками порнографии выступают следующие: реалистическая форма (акцент на физиологических аспектах); отсутствие иной тематики, кроме сексуальной, а также проблематики; цель – сексуальное возбуждение.

Последнее из предложенных определений представляется наиболее полным. Если ввести его в действующий УК РФ и закрепить в других нормативных правовых актах, то это облегчит работу правоохранительным органам и судам.